非法经营罪研究

论文摘要

我国目前的经济活动正处于由计划经济向市场经济转型的时期,市场领域的不断扩大与经营行为类型的日新月异,在给中国经济带来空前活力的同时,也带来了经营活动中失范行为的激增,并直接导致市场秩序的不稳定甚至混乱。与此同时,统一合理的市场规则的缺失更是加剧了失范行为的出现。因此,建立与维护一个正常的市场秩序成为当前经济生活的主题。非法经营罪是现行刑法新设的一种犯罪,其主要内容是从已废止的投机倒把罪中分解而来。一定程度上,它方便了执法者对违法经营类案件的处理。有关非法经营的刑事案件如何处理,不仅关系到市场秩序的规范、市场环境的完善,同时也涉及公民和其他经济主体的经济自由,因此它既是一个重要的法律问题,也是一个重大的社会问题,有必要进行专题研究。非法经营罪侵犯的客体应是:国家依法确立的对禁止、限制买卖物品和经营许可证件的市场管理秩序。在市场管理秩序前加上准确的限制性定语,可使本罪的客体具体化,犯罪对象明确化,而不会导致司法实践中的随意解释,无章可循。该罪文字表述比较概括,尤其是刑法第二百二十五条第(四)项的规定,理论上和司法实践中出现了对此罪理解和处理不统一的情况,一些学者认为本罪是继79刑法规定的投机倒把罪之后又一小“口袋罪”。笔者认为这类观点值得商榷,非法经营罪不是一个“口袋罪”。非法经营罪是以存在合法经营为前提的。换言之,如果某种商品或服务根本不允许经营和流通,就没有合法经营和违法经营的问题。经营这些根本就不允许经营的物品本身,不存在非法经营问题。在非法经营罪的竞合问题上,实践中出现一些混乱和复杂的情形,是缘于相关司法解释的规定。笔者以非法经营罪的核心及构成要件分析为依据,对相关司法解释的准确性提出质疑,并具体阐述了笔者的观点。本文通过对“非法经营”的概念解读,对非法经营罪的构成要件、犯罪情节、犯罪竞合、与相关犯罪的罪间界限等问题进行探讨。分析非法经营罪在刑法体系中的应有之意,厘定了该罪的法律特征,旨在使司法工作者对该罪进行合理定位。最后,从刑法理论和司法实践中如何把握和适用非法经营罪的角度,提出了非法经营罪的立法完善的建议。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 绪论
• 1 非法经营罪的构成要件分析
• 1.1 非法经营罪的客体
• 1.1.1 非法经营罪客体的各种观点介评
• 1.1.2 非法经营罪侵犯客体的确定
• 1.2 非法经营罪的客观方面
• 1.2.1 关于非法经营罪的行为方式的不同解读
• 1.2.2 非法经营罪兜底条款之新诠
• 1.3 非法经营罪的主体
• 1.3.1 非法经营罪的自然人主体
• 1.3.2 非法经营罪的单位主体
• 1.4 非法经营罪的主观方面
• 1.4.1 非法经营罪主观方面争点介评
• 1.4.2 违法性认识与本罪罪过的关系
• 2 非法经营罪的竞合形态
• 2.1 相关实例之批判
• 2.2 有关司法解释的质疑
• 2.2.1 《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的质疑
• 2.2.2 《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的质疑
• 2.2.3 《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》的质疑
• 2.3 竞合关系之论证
• 2.3.1 何种情况下单独成立非法经营罪
• 2.3.2 何种情况下单独成立生产、销售伪劣产品罪
• 2.3.3 何种情况下单独成立假冒注册商标罪、或销售假冒注册商标的商品罪
• 2.3.4 何种情况下属于想象竞合犯或数罪并罚
• 3 非法经营罪的司法认定
• 3.1 非法经营罪罪与非罪的界限
• 3.1.1 非法经营犯罪行为与正当经营行为的界限
• 3.1.2 非法经营犯罪行为与一般违法经营行为的界限
• 3.2 非法经营罪与相关犯罪的区别
• 3.2.1 非法经营罪与生产、销售假冒伪劣商品罪的区别
• 3.2.2 非法经营罪与销售假冒注册商标的商品罪、销售侵权复制品罪的区别
• 3.2.3 非法经营罪与走私罪的区别
• 3.2.4 非法经营罪与买卖国家机关公文、证件、印章罪的区别
• 3.3 非法经营罪情节严重的认定
• 3.3.1 关于非法经营罪情节严重的认定的不同观点及评析
• 3.3.2 非法经营罪的犯罪数额
• 4 非法经营罪的立法完善
• 4.1 规范并加强非法经营罪的刑事立法解释
• 4.2 非法经营罪的罚金刑应具体化
• 4.3 增设非法经营罪的资格刑
• 结束语
• 参考文献
• 致谢
• 攻读学位期间发表论文以及参加科研情况