两岸涉外民事法律适用法比较研究 ——以法律适用规则为视角

论文摘要

2010年海峡两岸都颁布了新的涉外民事法律适用法。大陆结束了长期分散立法的格局,第一次以单行法规形式颁布了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《适用法》),并于2011年4月1日起实施,这在我国涉外立法史上具有里程碑的意义。同样在2010年,台湾地区也颁布了修正后的《涉外民事法律适用法》(以下简称《涉外法》),并于2011年5月26日起实施。大陆《适用法》将原先《民法通则》中的9个条款和若干司法解释作了全面的梳理,废除了一些陈旧规则,注入了当代国际私法立法的新理念和新规则;台湾《涉外法》对实施了58年的涉外民事法律适用法作了全面修订,其修订内容之广,增加条款之多如同制定一部新的法律。随着两岸民商事活动日趋频繁,涉及婚姻、继承、合同、侵权、以及投资方面的纠纷也将逐年增加。因此,对两岸新的涉外民事法律适用法进行比较、分析具有十分重要的现实意义。本文以两岸新的法律适用规则作为比较素材,分四部分从立法过程、最新发展、一般制度、适用法律原则方面进行探讨,以便对两岸新的涉外民事法律有全面的了解。第一章描述两岸法律适用法的立法历史。本章回顾了海峡两岸涉外民事法律适用法的立法历史。大陆的涉外立法起步较晚,20世纪80年代改革开放后,涉外立法得到迅速的发展;台湾地区的涉外立法早在20世纪50年代就开始了,在法律适用规则方面积累了不少经验,吸收、借鉴了各国国际私法的最新立法精神。第二章描述两岸法律适用法的最新发展。本章详细讨论了两岸最新立法和修订法律的过程,并对两岸新旧法律作了比较,着重分析了两部新法的规则特点和发展变化。一些法律适用规则的变化反映了两岸涉外立法与当代国际私法的发展趋势是一致的。第三章着重比较两岸法律适用法的一般制度。本章从国际私法一般制度入手,对两岸涉外法中的识别制度、反致制度、法律规避、公共秩序保留、以及外国法的查明作了比较分析,并结合各国立法例对这些制度设计作了初步的探讨。第四章对两岸法律适用法中的选法原则作了对比。本章围绕两岸法律适用法中采纳的选法原则进行比较研究,对法律条文中采纳的意思自治原则、最密切联系原则、弱者权益保护原则和属人法原则进行分析,并对不同选法原则在法律条文中的体现和特点作了归纳。比较两岸新的法律适用法,可以看到两地法律的各自特点、选法规则、以及存在的问题。随着两岸民商事交往的增加,彼此之间的法律适用,以及判决的承认与执行也会增多。尽管新法颁布后涉台涉大陆的案件还没有更多的数据来说明问题,但对两岸新法的解读和分析仍然是必要的。理解并正确适用各自的选法规则,将会更好地处理两岸之间的民商事法律关系,减少区际法律冲突,以便更好地维护当事人的合法权益。两岸之间的法律冲突还有其法律以外的原因(包括政治、经济和文化上的差异),但从适用法律的角度来看,法院不可能因以上问题没有解决而不审理涉台或涉大陆案件。因此,分析、比较两岸法律规则上的异同,对协调和解决两岸特殊的区际法律冲突都具有理论价值和现实意义。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 引言
• 第一章 两岸涉外民事法律适用法的立法历史
• 第一节 大陆涉外民事关系法律适用法的发展历程
• 第二节 台湾地区涉外民事法律适用法的发展过程
• 第二章 两岸涉外民事法律适用法的新发展
• 第一节 大陆《涉外民事关系法律适用法》
• 一、对新增法律条文的梳理
• 二、新旧法律对比与说明
• 第二节 台湾地区《涉外民事法律适用法》
• 一、对新增条款的梳理
• 二、对修订条款的梳理
• 第三章 两岸法律适用法一般制度比较
• 第一节 识别制度比较
• 第二节 反致制度比较
• 第三节 法律规避制度比较
• 第四节 公共秩序保留制度比较
• 第五节 外国法的查明制度比较
• 第四章 两岸法律适用法中的选法原则比较
• 第一节 属人法原则
• 一、属人法条文的分布情况
• 二、对两岸属人法原则的比较
• 三、对《适用法》中属人法连接点的评价
• 第二节 意思自治原则
• 一、意思自治条文的分布情况
• 二、意思自治适用的范围与特点
• 第三节 弱者权益保护原则
• 一、弱者权益保护原则条文的分布情况
• 二、对两岸法律中弱者权益保护原则的评价
• 第四节 最密切联系原则
• 一、最密切联系原则条文的分布情况
• 二、最密切联系原则适用上的比较
• 三、对两岸法律中最密切联系原则的评价
• 结语
• 参考文献
• 在读期间发表的学术论文与研究成果
• 后记