论文摘要
违法性认识问题发端于大陆法系独特的犯罪认知体系,问题的源起最早可追溯到古罗马时代“不知法不免责”的刑法格言。近年来,我国学者对于违法性认识问题引入我国刑法学理论做了大量翻译、借鉴、重构的工作。笔者尝试从违法性认识的内容即“违法性”概念内涵的追溯,还原其本来的面貌。通过对大陆法系国家“违法性”概念的厘清与整理,求证大陆法系国家“违法性”的概念与违法性认识中“违法性”的概念在内容上具有一致性即:违法性认识的内容为抽象的、整体的、价值意义的法。在此分析与比较的基础之上,笔者尝试用我国社会危害性对大陆法系违法性的内容进行置换,还原并重构了我国“构成要件—社会危害性(实质违法性)”双层次犯罪构成体系,从而确立了违法性在我国犯罪构成体系中的地位。在大陆法系国家与我国话语差别中,笔者在区别实质违法性与形式违法性的基础之上,提出分析解决违法性认识的问题借鉴与引入的方案即:主张大陆法系(实质)违法性认识等置于我国社会危害性认识,强调并突出形式违法性认识对人权保障、行为出罪上独立的价值。在关于形式违法性认识在我国刑法学体系中的定位上,笔者主张形式违法性认识的可能性为独立于我国平面、耦合式犯罪构成的责任要素,与故意、过失并列。换言之,笔者主张将形式违法性认识的可能性置于“构成要件—社会危害性(实质违法性)—有责性”犯罪构成中的有责性要素中。
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