论文摘要
本文由导论、主体部分的六章、论文结论组成。导论部分论述了本文研究之问题的由来,属于何种性质的问题。然后,论述了本文的理论出发点与研究的方法,即司法的视角、把理论的梳理与实务案例相结合的方法。第一章与第二章主要是梳理法律漏洞问题的概念性理论。第一章为法律漏洞的概念与基本学说。首先论述了法律漏洞的基本概念;而后以三大法学派为线索介绍了法律漏洞的不同学说;最后用比较法的视角介绍了各国占统治地位的传统法律漏洞理论。第二章是法律漏洞类型。介绍了几组按照不同标准划分的法律漏洞类型,重点介绍了法漏洞与制定法漏洞;明显漏洞与隐藏漏洞;自始漏洞与嗣后漏洞这三组漏洞类型,对于其它常见的类型划分也作了简要介绍。第三章是法律漏洞的认定。漏洞认定属于发现法律漏洞过程,主要发生在事实认定后的法律条文寻找之中。本章主要论述了案件事实的类型化、漏洞认定的标准以及漏洞认定滥用之防止三部分内容。第四章是法律漏洞的填补。法律漏洞最重要的问题就是漏洞填补,因此本章是本文篇幅最长的章节,也是论文的主体。重点介绍了类推适用、目的性限缩、目的性扩张、利益衡量四种最常见的漏洞填补方法,对其它的漏洞填补方法也作了简要介绍。第五章是我国司法实践中法律漏洞填补技术的发展与完善。主要是结合我国司法实践,对法律漏洞填补技术在我国的发展过程,以及存在的主要问题作了论述。第六章是法律漏洞填补与法律论证。主要是结合法律论证理论,介绍了论证理论在不同的漏洞填补方法中的具体应用,并论述了论证理论在克服漏洞填补主观性方面发挥的作用。本章尝试漏洞填补与法律论证理论,亦是论文在理论上力图作出一点突破的尝试。论文结论部分对全文进行了总结,并点出了本文主要意图解决的问题与写作的意义。
论文目录
内容提要ABSTRACT导论一、问题的提出二、理论出发点与研究的方法第一章 法律漏洞概念与基本学说第一节 法律漏洞的概念一、法律漏洞的存在二、法律漏洞的概念三、法律漏洞与法外空间四、法律漏洞与待具体化之概念五、法律漏洞与法律解释第二节 法律漏洞的基本学说一、自然法学派的法律漏洞理论二、分析实证法学派的法律漏洞理论三、法社会学派的法律漏洞理论四、从概念法学到利益法学对法律漏洞观点的变化第三节 各国传统法律漏洞理论的比较一、法国的法律漏洞理论传统二、德国的法律漏洞理论传统三、美国的法律漏洞理论传统四、英国的法律漏洞理论传统第二章 法律漏洞类型第一节 法漏洞与制定法漏洞第二节 明显漏洞与隐藏漏洞第三节 自始漏洞与嗣后漏洞第四节 几种其他漏洞形式第五节 法内漏洞、无据式体系违反与有据式体系违反第六节 总结第三章 法律漏洞的认定第一节 案件事实的类型化一、裁判事实的形成二、类型化与漏洞认定第二节 漏洞认定的标准一、赫克的“利益探究”认定标准二、不同漏洞的认定第三节 漏洞认定滥用之防止第四章 法律漏洞的填补第一节 漏洞填补的理论基础与特点一、漏洞填补的诊释学基础二、漏洞填补的特点三、漏洞填补的方式第二节 类推适用的漏洞填补方法一、类推的基本见解二、中国传统法律中的类推适用三、类推中的相似性问题四、类推与其他相似概念的比较五、个别类推与整体类推六、司法实践中类推适用的运用过程七、类推适用的不足与过度使用第三节 目的性限缩的漏洞填补方法一、基本概念二、目的性限缩在漏洞填补中的应用第四节 目的性扩张的漏洞填补方法第五节 利益衡量的漏洞填补方法一、利益衡量涵义与学说发展二、运用利益衡量方法填补法律漏洞三、利益位阶理论四、利益衡量的界限第六节 法律漏洞填补的另外几种方式一、依习惯填补法律漏洞二、依民法原则进行法律漏洞填补第七节 漏洞填补的论据一、主观论据二、客观论据第八节 法律漏洞填补的负面效应第五章 我国司法实践中法律漏洞填补技术的发展与完善第一节 我国司法实践中法律漏洞填补技术的发展一、传统中国社会的漏洞填补技术二、社会变迁与漏洞填补技术的变化第二节 判例制度和司法解释制度的完善第三节 判决论理中存在的问题一、论理上的不充分二、论理的封闭性第六章 法律漏洞填补与法律论证第一节 漏洞填补中法律论证的重要性一、漏洞填补方法优劣的讨论二、论证在法律漏洞填补中的重要性第二节 漏洞填补论证的基本问题一、内部论证与外部论证二、论证负担问题第三节 类推适用的论证结构一、类推适用之内部论证二、类推适用的外部论证三、类推适用论证中论据优先性问题第四节 目的性限缩的论证结构一、目的性限缩的内部论证二、目的性限缩的外部论证三、目的性限缩中论据的优先性问题第五节 目的性扩张的论证结构一、目的性扩张的内部论证二、目的性扩张的外部论证三、目的性扩张的论据优先性第六节 漏洞填补、法律论证与价值判断一、漏洞填补与价值判断二、价值判断与法律论证三、漏洞填补与法律论证论文结论主要参考书目
相关论文文献
标签：法律漏洞论文; 司法论文; 法律论证论文; 主观性论文;
