由外部法律体系到内部法律体系

论文摘要

人与人之间互相交流、合作形成一个社会,众多法律规范相互联系、彼此结合则构成了法律体系,法律的生命力来源于法律体系,法律的有效性根植于法律体系,法律的适用同样要兼顾体系的要求。笔者将法律体系大体划分为两个类型:外部法律体系——即抽象概念所构成的规则体系;内部法律体系——由利益价值构成的原则体系。本文的目的也是试图简要的勾勒出“外部法律体系——内部法律体系”的这个发展脉络。应然如何与实然连接起来?法律如何与现实相对应?对这个问题的解答推动了外部法律体系的构建,法学家们试图用一个封闭的抽象概念体系来对应开放发展的社会生活,以抽象概念来解决规范的一般性与事实的特殊性之间的紧张。在法律适用上,外部法律体系以逻辑涵摄方法为基础,通过将法律规范和具体的案件事实分别代入三段论的大小前提,根据逻辑演绎得出具体的案件结论。在法律的有效性问题的解决上奉行规范理论,遵循应然与实然的界分,将规范的效力钉死在完整的效力链条之上,换言之,规范的有效性来源于上位的有效性规范。尽管外部法律体系在立法上取得了巨大的成功,但在理论和方法上一直饱受诟病,人们逐渐发现法律体系并不是像数学一样的,建立在纯粹演绎基础之上的公理体系。法律规范、法律实践之中都无法避免价值判断。传统的逻辑涵摄,即司法三段论往往只是一个虚幻的表象,而且法律体系仅仅是由抽象的概念、规则构成的吗?实际上,法律原则是法律体系一个非常重要的组成部分,这点在当今的法学理论中已经基本达成共识。在内部法律体系理论部分,笔者在本文中着重介绍了阿列克西的原则理论的三个命题:最佳化命题、冲突法则、衡量法则,以及原则适用的独特方式——衡量模式。通过这些理论的介绍,我们发现法律原则之间并非一种“有效或者无效”的选择性关系,而是具有一定强度面向,彼此之间是一种相互竞争的并存关系。法律原则可以在不同的程度上被满足,它实现的程度不仅依赖于案件事实的可能性,而且依赖于法律的可能性。通过对这样一个外部体系到内部体系的转变过程的观察,我们可以理解,法律体系并不是建立在一个稳定的逻辑基础之上,如何能够让法律体系内部吸收更多的争议性因素和竞争性价值,才能更好的应对现代法治社会的需求。法学研究已经从早期严格的科学化努力,慢慢转变成为一种包容性的态度,承认法律体系内部竞争性规范的存在,并开始思考衡量性思维在法学中的应用。

论文目录

• 摘要
• 第一章 意义与概念
• 第一节 法律体系的意义
• （一） 法律的运行层面
• （二） 法律的评价
• （三） 法学的学科性要求
• 第二节 何种意义上的法律体系?——本文的概念设定
• 第二章 外部法律体系
• 第一节 概念体系与司法三段论
• 第二节 外部法律体系的辉煌——概念法学
• 第三节 法律有效性的来源——效力体系
• 第三章 内部法律体系
• 第一节 外部法律体系的危机
• （一） 意义空洞化——概念体系受到的冲击
• （二） 原则的缺失——德沃金对规则模式的批判
• 第二节 开放性体系
• 第三节 法律原则的衡量性特征
• 第四节 原则适用的模式——衡量模式
• （一） 旁论——原则适用的雏形
• （二） 原则理论的三个命题
• （三） 阿列克西的衡量模式
• 结论:由外部体系走向内部体系
• 余论:许霆案引发的思考
• 第一节 一个复杂的简单案件
• 第二节 谁动了立法预留的衡量空间?
• 主要参考书目